Escritura breve y argumentación oral contundente

Por Joseph P. Napoli Esq., Socio y Kristina Georgiou, Esq., Asociada

En su célebre artículo, John W. Davis, el principal defensor de su tiempo, observó que el objetivo supremo de un escrito es convencer a la mente judicial. Davis, El argumento de una apelación, 26 ABAJ 895 (1940). Lo que se requiere es una técnica de presentación que convenza al máximo.

“Su biógrafo (del presidente del Tribunal Supremo Hughes), el Sr. Merlo Pusey del Washington Post me ha escrito que su remedio fue:'. . . presentar su caso tan claramente, tan rápidamente y con tanta fuerza como para anticiparse a cualquier pregunta que pudiera surgir en la mente del juez antes de que se pudiera formular la pregunta. Parece un pedido bastante grande, pero parece haber tenido éxito en muchos casos. El juez Cardozo les dijo a sus asociados en la Corte Suprema que cuando Hughes se presentó ante él en Nueva York, siempre esperó veinticuatro horas para tomar su decisión para evitar dejarse llevar por la fuerza del argumento y la personalidad del Sr. Hughes. ” Vanderbilt, Arthur T., Forensic Persuasion (Conferencias conmemorativas de John Randolph Tucker de 1950 pronunciadas en la Universidad Washington and Lee), página 30.

Como abogado en ejercicio, se enfrenta constantemente a la perspectiva de tener que preparar un escrito de juicio, presentar un memorando de derecho o un escrito de apelación. Este artículo es el primero de una serie de artículos que tratarán sobre redacción e investigación jurídica, práctica de apelación y redacción breve.

INTRODUCCIÓN

La investigación legal debe comenzar desde el inicio mismo del caso; es decir, cuando el caso llega a la oficina, antes de la elaboración de los alegatos y antes del juicio. Es en esta etapa que decidirá la teoría legal sobre la cual preparará y juzgará su caso. La mejor manera de ganar una apelación es preparar minuciosamente su caso sobre los hechos y la ley.

 

DECLARACIÓN PRELIMINAR

Un escrito de apelación generalmente se organiza en varias partes; exposición preliminar, exposición de hechos, cuestiones formuladas, argumentación y conclusión.

Cada parte del escrito, incluida la declaración preliminar, debe usarse para convencer al Tribunal de su posición.

La función de la declaración preliminar es dar a la Corte desde el principio la historia jurisdiccional del caso y decirle algo sobre la naturaleza general del caso.

En casi todos los casos habrá un punto de derecho que determinará el caso en apelación. Esto debe ser puesto en conocimiento de la Corte en la declaración preliminar al inicio mismo del escrito. Ayudará al Tribunal a leer el escrito y preparará al Tribunal para la parte del argumento de su escrito.

“El poder de la declaración clara”, tronó Daniel Webster hace más de 100 años, “es el gran poder en el Colegio de Abogados”. [De una carta de 1849 a RM Blatchford, citada en M. McNamara, 2000 Citas legales famosas 89 (Lawyer's Co-operative Publishing Co., Rochester, 1967)].

El criterio de declaración clara de Daniel Webster debe seguirse no sólo en la declaración preliminar sino en todo el escrito.

 

PREGUNTAS PRESENTADAS

Las preguntas que se determinarán sobre la apelación deben preceder a la exposición de los hechos para permitir que la Corte lea los hechos a la luz de las preguntas que se deben determinar. La selección y secuencia de las ”Cuestiones Presentadas” también debe contribuir al objetivo de convencer al Tribunal de su posición.

Cada pregunta presentada debe redactarse para incluir los hechos que dan lugar a la cuestión que se va a determinar en la apelación. Por lo tanto, si una de las cuestiones involucradas en la apelación fue la negligencia concurrente del demandante, debe enmarcarse para incluir los hechos relacionados con dicha negligencia. Por ejemplo: "¿Fue el demandante culpablemente negligente como cuestión de derecho al entrar en la escalera oscura y sin iluminación que conducía al sótano?"

El apelante debe colocar primero sus argumentos más sólidos, tanto en las "Preguntas presentadas" como en el "Argumento" que sigue a la "Declaración de hechos".

 

DECLARACIÓN DE LOS HECHOS

Preparar la declaración de hechos es la parte más difícil e importante de cualquier escrito. Todos los hechos materiales deben presentarse de manera imparcial y completa. Una declaración cronológica simple y llana de los hechos materiales suele ser lo mejor.

Para generar una declaración de hechos para su escrito, primero es necesario digerir el expediente, tanto la transcripción del testimonio en el juicio como las pruebas. Digerir es un arte. La eficacia con que se haga determinará no solo la cantidad de tiempo consumido, sino también la calidad de la declaración fáctica resultante. No lo trate como un ejercicio de rutina. Expresar los hechos de manera completa y efectiva es considerablemente difícil, pero lo más importante.

Normalmente, los hechos determinan la ley aplicable a un caso y rigen el resultado. En consecuencia, los hechos siempre deben ser desarrollados en su totalidad. Se debe hacer todo lo posible para sacarles todo el jugo. El descubrimiento de una pequeña pero significativa tuerca o perno puede convertir lo que hubiera sido una derrota en una victoria. Por lo tanto, digerir el registro y verificar las referencias del registro de cada borrador de la Declaración de hechos debe hacerse con sumo cuidado, a fin de sacar a la luz cada pepita significativa, sin importar cuán pequeña sea, y presentar las inferencias y los matices.

Todo escrito necesita del factor vital de organización, tanto en la Exposición de Hechos como en la Argumentación Jurídica. La mejor manera de organizar una Declaración de hechos es ensamblarla en compartimentos que se introducen por encabezados. Los encabezados dentro de la Declaración de hechos facilitan que el lector absorba el material escrito y se refiera a los hechos esenciales, cuando sea necesario, al leer el Argumento legal. Además, el proceso de organizar una Declaración de Hechos de esta manera obliga al escritor a preparar el escrito con mayor cuidado y obliga al escritor a dar un tratamiento adecuado a cada encabezado introductorio.

Mario Cuomo en su artículo Defensa de Apelaciones: Algunas Observaciones y Sugerencias  (NYLJ, 3 de octubre de 1963) afirmó que:

“La presentación de los hechos, por lo tanto, presenta al escritor breve su mayor desafío. En la mayoría de los casos los hechos son los. materia prima a partir de la cual se debe producir su argumento. Debe ser dibujado. para sugerir -si no impulsar- la solución buscada, siendo al mismo tiempo honesto y directo. Debe ser reducido a la esencia material y libre de irrelevancias, sin ser incompleto. Debe ser fiel al expediente sin privarse del beneficio de nada · comúnmente conocido o judicialmente notorio que pueda ayudar a la causa. Con todo, la tarea es delicada, tan difícil como importante”. (énfasis añadido)

 

ARGUMENTO JURÍDICO

Cuomo continuó:

“… es de suma importancia para la presentación de un caso en apelación que se le muestre al tribunal cómo el resultado solicitado está obligado por la equidad y los dictados de la justicia; .. Si va a ser un abogado, debe dar vida a su causa mostrando, tan vívidamente como sea posible, que la conclusión que propone servirá a una causa mayor que la mera uniformidad. El abogado debe convencer al tribunal de que su solución resultará inmediatamente en justicia entre las partes y, en última instancia, en justicia para la comunidad”.

Cada parte del Resumen dedicada a Argumentos Legales se divide en Puntos separados y cada Punto debe comenzar con un buen Encabezado de Punto. Un encabezado de punto es el vértice mismo de una pirámide de argumento. Debe establecer el corazón del argumento en términos generales, pero claros y, si es posible, vívidos. Un encabezado bien escrito informa de inmediato al lector hacia dónde se dirige el escritor.

Escribir un buen encabezado de punto no es fácil; Si es demasiado largo o prolijo, el encabezado no se puede entender fácilmente. Por otro lado; si las cuentas son demasiado cortas, pueden ser tan crípticas que no transmitan el mensaje en absoluto.

Solo un curso intermedio realmente funcionará. Un encabezado debe ser lo más corto posible, pero lo suficientemente largo para ser absolutamente claro.

Debe ser interesante y provocativo y contener su Argumento Jurídico aplicándolo a los hechos del caso.

Al desarrollar un Argumento Legal, es mejor liderar desde la fortaleza en lugar de la debilidad. Por lo tanto, presente primero los puntos más fuertes. El orden puede ser diferente cuando el material de referencia necesario para la comprensión de los puntos debe ir lógicamente en primer lugar. Los puntos débiles diluyen los puntos fuertes y deben colocarse en último lugar u omitirse, según el criterio del escritor.

Dentro de cada Punto, el escritor debe entretejer el principio o principios de derecho en los que se basa con los hechos operativos que se relacionan con su Argumento.

Se deben citar y analizar los casos y las autoridades en que se basa.

• Primero, al citar y discutir casos, por lo general es mejor, una vez más, liderar desde la fuerza en lugar de poner los mejores casos primero.
• En segundo lugar, al presentar un caso, por lo general es deseable resumir lo que contiene el caso antes de pasar a los detalles. De hecho, todos los escritos legales se entienden más fácilmente si se establece la conclusión antes de proporcionar el razonamiento.
• En tercer lugar, los casos deben presentarse con suficiente detalle para que el lector no sienta que, para comprenderlos, tiene que leer la opinión. Un tratamiento efectivo establece la forma de acción; los hechos relevantes, la celebración del caso y una o más citas adecuadas. Esta exhaustividad le da al caso una apariencia más sólida que la que proporcionaría un resumen esquemático.
• Cuarto, cuando una opinión contiene una frase particularmente convincente que puede llegar al corazón de su propio caso, enfatícela mediante la repetición.

A menudo es deseable una cierta cantidad de repetición consciente de los puntos principales. De lo contrario, el lector puede pasar por alto un punto principal. El final de cada Punto debe contener una Conclusión que resuma el Argumento o Argumentos principales presentados a lo largo del Informe.

 

CONCLUSIÓN DENTRO DEL BREVE

Los resúmenes al final de cada Punto deben combinarse y redactarse en una Conclusión que contenga los hechos clave, los principios de derecho y la oración de reparación solicitada: Afirmación, Reversión o Modificación.

ARGUMENTO ORAL

El Sr. Juez Brennan ha dicho:

“El argumento oral es el ingrediente absolutamente indispensable de la defensa de la apelación. . . A menudo, toda mi noción de lo que es un caso cristaliza en el argumento oral. Esto sucede a pesar de que leí todos los escritos antes del argumento oral; de hecho, esa es la práctica ahora de todos los miembros de la Corte Suprema…” Brennan, Folleto ocasional de la Facultad de Derecho de Harvard No. 9, 22-23 (1967).

El Argumento Oral no promueve la causa de un cliente simplemente porque es oral. Pararse frente al atril y simplemente hablar (o peor aún, leer) no es el tipo de defensa al que se refería el juez Brennan.

Para avanzar en la causa, la Argumentación Oral debe hacer el. cosas que se supone que debe hacer. Si no es así, no solo es ineficaz para promover la causa del cliente, sino que también puede ser perjudicial.

La siguiente lista contiene muchos de los aspectos fundamentales, así como consejos prácticos que intervienen en una argumentación eficaz:

1. l) PREPARACIÓN COMPLETA: El abogado no sólo debe conocer su propio caso, sino también estar preparado para responder cualquier pregunta sobre cualquier problema que esté estrechamente relacionado con su caso; (2) PRIMERA IMPRESIÓN FAVORABLE: El abogado debe vestirse con pulcritud y ser respetuoso, como lo demuestra su observación de las formalidades y cortesías adecuadas; (3) APERTURA EFECTIVA: La apertura del abogado debe despertar mentalmente al Tribunal; (4) EXPOSICIÓN DEL ASUNTO: El abogado debe decirle al Tribunal el asunto específico que debe decidir; (5) EXPOSICIÓN DE HECHOS CARDINALES: La exposición de los hechos debe limitarse a los hechos esenciales. El abogado debe desarrollar estos hechos de manera clara y efectiva; (6) EL ARGUMENTO DEBE SER CONCRETO: Los principios de derecho no deben discutirse en abstracto, sino en relación con los hechos particulares del caso; (7) EL ARGUMENTO DEBE ESTIMULAR EL INTERÉS: La presentación debe ser animada y entusiasta. Debe indicar sinceridad de propósito y deseo de ayudar a la Corte a llegar a un resultado justo y adecuado; (8) El abogado no debe desviar la atención del Tribunal con manierismos molestos, gestos angustiantes, lectura de citas largas o citas innecesarias de casos; (9) El abogado debe poder responder a las preguntas del Tribunal de manera competente y como un abogado; y (10) La Conclusión debe ser breve y concisa, y debe indicar la reparación solicitada.

Preparación

Todo buen abogado litigante sabe que el gran secreto de ser un 'abogado litigante exitoso no radica en el talento para el histrionismo en la sala del tribunal o la capacidad de contrainterrogatorio o similares, aunque estos son talentos valiosos; el gran secreto para ser un abogado litigante exitoso es la preparación adecuada. No en el mismo grado, pero en una medida considerable, el mismo secreto se aplica a los alegatos orales en apelación.

La abogacía oral en apelación requiere ciertos talentos y resiliencia interna y fortaleza que no se requieren en la práctica general, o incluso en la práctica de juicios en el mismo grado. De hecho, hay muchos abogados que deberían considerar seriamente dejar que otra persona maneje sus apelaciones. Pero la preparación sigue siendo un gran arma “secreta”. Cualquier abogado que esté básicamente calificado para comparecer ante un Tribunal de Apelaciones mejorará la calidad de la representación que brinda a su cliente si se toma el tiempo necesario para preparar adecuadamente su Argumento Oral y dedica ese tiempo a la forma adecuada de preparación.

La Ley

La primera y más obvia tarea en la preparación de argumentos orales es dominar la ley del caso mediante un estudio completo de los Escritos.

La siguiente tarea es estudiar a las autoridades pertinentes. Al hacerlo, lea atentamente a las autoridades de ambos lados del caso. Es un error común que el abogado tenga un enfoque de "avestruz" en los casos citados en su contra. Es importante manejar tanto los casos que duelen como los que ayudan.

“Sherardize” todos los casos en ambos lados, sin excepción. Verifique en la oficina del secretario del tribunal en el que está pendiente el caso en cuanto a cualquier caso relacionado recientemente decidido o bajo consideración. Si hay casos relacionados, obtenga informes de la oficina del secretario o del abogado del caso.

Hechos

Estudie el expediente de la apelación: los hechos de una apelación están contenidos en un solo lugar, y ese es el expediente. No hay sustituto para la laboriosa lectura y relectura de los testimonios y el examen de las pruebas. Esta área de preparación es probablemente la que más descuidan los abogados que manejan las apelaciones.

Los jueces de apelación entrevistados por el autor son unánimes en instar a que los abogados que tengan la intención de presentar una apelación se familiaricen con los hechos que constan en el expediente hasta el punto de poder señalar con el dedo cualquier testimonio o prueba que conste en ese expediente en cualquier momento. aviso.

Esquema temático: después de haber pasado por el laborioso proceso de sumergirse en su caso y pulir su Argumento, ahora necesita en el atril un breve esquema temático de su Argumento con frases breves seleccionadas por usted personalmente, para que recuerde de un vistazo toda la sustancia del Argumento que desea formular sobre cada tema. Estos deben estar impresos en una forma bastante grande y altamente legible en hojas de papel blancas o mecanografiadas con caracteres extra grandes, utilizando márgenes muy amplios en ambos lados y en la parte superior e inferior con amplio espacio entre los temas.

Este esquema debe contener elementos ubicados de tal manera que sean bastante visibles y disponibles, pero que no distraigan la atención del contenido del esquema en sí.

Manejo de preguntas

Responda de inmediato: responda las preguntas de inmediato, con franqueza y utilícelas como martillos con los que llevar a casa la fuerza de su Argumento. En lugar de verlos como una interrupción o un retraso en su Argumento, el abogado debería, como dijo John W. Davis, “Regocijarse cuando el Tribunal hace preguntas”.

Esta es su oportunidad invaluable para involucrar la mente del juez directamente, para descubrir cuáles son sus dudas y reservas, posiblemente sus conceptos erróneos de los hechos o la ley, y tratarlos directa y contundentemente, en un momento en que seguramente está prestando mucha atención. Nunca pospongas la respuesta a la pregunta con la explicación de que llegarás a ella más tarde. Como muchos jueces de Apelaciones han dicho a los abogados en tales circunstancias: "Abogado, ya está allí".

En su lugar, convierta la pregunta en una ventaja positiva, usándola para promover el progreso de su Argumento y para ayudar en la tarea de persuasión.

Recuerde que el juez no es tonto ni inexperto. La pregunta siempre estará relacionada con el tema, y estará sondeando hacia un punto clave en el Argumento.

Además, todo Argumento se compone de varios puntos que están interrelacionados. Es posible que haya seleccionado una secuencia de organización o un método para abordar la explicación de su posición, pero siempre habrá otras formas de abordar la misma pregunta. Aproveche la pregunta que ha hecho el juez como la "puerta de entrada" a la sección de su Argumento a la que pertenece.

Si su Argumento es lógico y coherente, no debería ser demasiado difícil comenzar en cualquier punto y avanzar, agregando los otros puntos necesarios, y llegar a la misma conclusión. Si la pregunta está dirigida a su Argumento legal y no solo a una referencia de registro o algo muy breve, normalmente es imposible responderla sin incluir las otras premisas o presunciones interrelacionadas o principales que forman parte de su Argumento sobre ese punto.

Siempre que sea posible, aproveche esta oportunidad para precisar esa parte particular del Argumento planteado por la pregunta. Puede que no esté en la secuencia que habías planeado para cubrirlo, pero cúbrelo total y completamente, no obstante, y luego considera que ya está terminado.

De esta manera, la respuesta a las preguntas no es tiempo “perdido”, en absoluto. Es un tiempo muy valioso que se dedica a cubrir una parte de su Argumento que iba a cubrir de todos modos, pero cubriéndolo de una manera que probablemente sea mucho más efectiva.

 

CONCLUSIÓN

Cada parte del Escrito debe usarse para convencer al Tribunal de su posición. Esto debe hacerse con el más corto, más conciso y más claro de los Escritos. Siempre se debe tener en cuenta la carga de trabajo del Tribunal y el objetivo de llamar la atención del Tribunal sobre lo que usted cree que es importante para ganar la apelación, a través de un Argumento oral claro, conciso, breve y eficaz.