Silne krótkie pisanie i argumenty ustne

Przez Joseph P. Napoli Esq., Partner oraz Kristina Georgiou, Esq., Associate

W swoim słynnym artykule John W. Davis, czołowy orędownik swoich czasów, zauważył, że nadrzędnym celem opinii jest przekonanie sędziowskiego umysłu. Davisa, Argument apelacyjny, 26 ABAJ 895 (1940). Potrzebna jest technika prezentacji, która przekona do optimum.

„Jego biograf (sędziego głównego Hughesa), pan Merlo Pusey z Washington Post, napisał do mnie, że jego lekarstwem było:'. . . przedstawić swoją sprawę tak jasno, tak szybko iz taką mocą, aby uprzedzić wszelkie pytania, które mogą pojawić się w umyśle sędziego, zanim pytanie zostanie zadane. Wydaje się, że to dość duże zamówienie, ale wydaje się, że w wielu przypadkach mu się to udało. Sędzia Cardozo powiedział swoim współpracownikom w Sądzie Najwyższym, że kiedy Hughes stawał przed nim w Nowym Jorku, zawsze czekał dwadzieścia cztery godziny z podjęciem decyzji, aby nie dać się ponieść sile argumentacji i osobowości pana Hughesa. Vanderbilt, Arthur T., Forensic Persuasion (1950 John Randolph Tucker Memorial Lectures wygłoszony na Washington and Lee University), strona 30.

Jako praktykujący adwokat stale masz do czynienia z perspektywą przygotowania rozprawy, przedłożenia memorandum prawnego lub apelacji. Ten artykuł jest pierwszym z serii artykułów, które będą dotyczyć pisania i badań prawniczych, praktyki odwoławczej i krótkiego pisania.

WSTĘP

Badania prawne należy rozpocząć na samym początku sprawy; to znaczy, gdy sprawa trafia do urzędu, przed sporządzeniem pism procesowych i przed rozprawą. To właśnie na tym etapie zdecydujesz, jaką teorię prawną wykorzystasz, aby przygotować i rozpatrzyć swoją sprawę. Najlepszym sposobem na wygranie apelacji jest dokładne przygotowanie sprawy pod względem faktycznym i prawnym.

 

OŚWIADCZENIE WSTĘPNE

Odwołanie składa się zwykle z różnych części; wstępne oświadczenie, stwierdzenie faktów, przedstawione pytania, argumentacja i wniosek.

Każda część briefu, w tym wstępne oświadczenie, powinna zostać wykorzystana do przekonania sądu do twojego stanowiska.

Funkcją oświadczenia wstępnego jest przedstawienie Trybunałowi na wstępie historii jurysdykcyjnej sprawy oraz poinformowanie Trybunału o ogólnym charakterze sprawy.

Prawie w każdym przypadku będzie istniał jeden punkt prawny, który rozstrzygnie sprawę w postępowaniu odwoławczym. Należy zwrócić na to uwagę Trybunału we wstępnym oświadczeniu na samym początku rozprawy. Pomoże to sądowi w przeczytaniu streszczenia i przygotuje go do części argumentacyjnej twojej streszczenia.

„Potęga jasnego oświadczenia”, grzmiał Daniel Webster ponad 100 lat temu, „to wielka siła w adwokaturze”. [Z listu z 1849 r. do RM Blatchforda, cytowanego w M. McNamara, 2000 Słynne cytaty prawne 89 (Lawyer's Co-operative Publishing Co., Rochester, 1967)].

Kryterium jasnego oświadczenia Daniela Webstera powinno być przestrzegane nie tylko w oświadczeniu wstępnym, ale w całym tekście.

 

PRZEDSTAWIONE PYTANIA

Kwestie, które mają zostać rozstrzygnięte w odwołaniu, powinny poprzedzać przedstawienie faktów, aby umożliwić Trybunałowi odczytanie faktów w świetle kwestii, które należy rozstrzygnąć. Dobór i kolejność „Zadanych pytań” powinny również przyczynić się do celu, jakim jest przekonanie Sądu do swojego stanowiska.

Każde przedstawione pytanie powinno być zredagowane w taki sposób, aby obejmowało fakty leżące u podstaw kwestii, która ma zostać rozstrzygnięta w odwołaniu. Tak więc, jeśli jedną z kwestii poruszonych w odwołaniu było zaniedbanie przyczynowe powoda, powinno ono zostać sformułowane tak, aby obejmowało fakty otaczające wspomniane zaniedbanie. Na przykład: „Czy powód w ramach prawa przyczynił się do zaniedbania, wchodząc na ciemne i nieoświetlone schody prowadzące do piwnicy?”

Odwołujący powinien umieścić swoje najsilniejsze argumenty na pierwszym miejscu, zarówno w „Przedstawionych pytaniach”, jak iw „Argumencie”, który ma nastąpić po „Stwierdzeniu faktów”.

 

ZESTAWIENIE FAKTÓW

Przygotowanie zestawienia faktów to najtrudniejsza i najważniejsza część każdego briefu. Wszystkie istotne fakty muszą być przedstawione w sposób bezstronny i wyczerpujący. Zwykłe i proste zestawienie chronologiczne istotnych faktów jest zwykle najlepsze.

Aby wygenerować zestawienie faktów na potrzeby swojego briefu, należy najpierw przetrawić protokół - zarówno transkrypcję zeznań na rozprawie, jak i dowody rzeczowe. Trawienie to sztuka. Od tego, jak skutecznie zostanie to zrobione, zależy nie tylko ilość poświęconego czasu, ale także jakość wynikowego oświadczenia faktycznego. Nie traktuj tego jako rutynowego ćwiczenia. Całkowite i skuteczne przedstawienie faktów jest dość trudne, ale najważniejsze.

Zazwyczaj fakty określają prawo, które ma zastosowanie w danej sprawie i decyduje o jej wyniku. W związku z tym fakty należy zawsze przedstawiać w pełni. Należy dołożyć wszelkich starań, aby wydobyć z nich cały sok. Odkrycie małej, ale znaczącej nakrętki lub śruby może zmienić to, co byłoby porażką, w zwycięstwo. W związku z tym, analizowanie zapisów i sprawdzanie odniesień do zapisów każdego szkicu Stanu Faktów powinno odbywać się z wielką ostrożnością, aby wydobyć każdy znaczący samorodek, bez względu na to, jak mały, oraz przedstawić wnioski i podteksty.

Każdy brief wymaga istotnego czynnika organizacji, zarówno w opisie stanu faktycznego, jak iw sporze prawnym. Najlepszym sposobem na uporządkowanie zestawienia faktów jest podzielenie go na sekcje poprzedzone nagłówkami. Nagłówki w zestawieniu faktów ułatwiają czytelnikowi przyswojenie materiału pisemnego i odniesienie się w razie potrzeby do istotnych faktów podczas czytania Argumentu prawnego. Ponadto proces organizowania opisu faktów w ten sposób zmusza pisarza do przygotowania konspektu z większą starannością i zmusza pisarza do odpowiedniego potraktowania każdego nagłówka wprowadzającego.

Mario Cuomo w swoim artykule Rzecznictwo apelacyjne: niektóre obserwacje i sugestie  (NYLJ, 3 października 1963) stwierdził, że:

„Przedstawienie faktów jest zatem największym wyzwaniem dla pisarza. W większości przypadków fakty są takie. pierwotną materię, z której musi się wywodzić jego argumentacja. To musi być narysowane. tak, aby sugerować – jeśli nie nakłaniać – poszukiwane rozwiązanie, będąc jednocześnie szczerym i bezpośrednim. Musi być zredukowany do materialnej istoty i wolny od nieistotności, nie będąc niekompletnym. Musi być wierny zapisowi, nie pozbawiając się korzyści z niczego powszechnie znanego lub sądowo zauważalnego, co mogłoby pomóc w sprawie. Ogólnie rzecz biorąc, zadanie jest delikatne — równie trudne, co ważne. (podkreślenie)

 

ARGUMENT PRAWNY

Cuomo kontynuował:

„… dla przedstawienia sprawy w postępowaniu odwoławczym ogromne znaczenie ma pokazanie sądowi, w jaki sposób żądany wynik jest wymuszony słusznością i nakazami sprawiedliwości; .. Jeśli ma być orędownikiem, musi tchnąć życie w swoją sprawę, pokazując, tak żywo, jak to możliwe, że wniosek, do którego nalega, będzie służył większej sprawie niż zwykła jednolitość. Adwokat musi przekonać sąd, że jego rozwiązanie zaowocuje natychmiast sprawiedliwością między stronami, a ostatecznie sprawiedliwością dla społeczności”.

Każda część Briefu poświęcona Argumentacji Prawnej jest podzielona na osobne Punkty, a każdy Punkt musi zaczynać się od dobrego Nagłówka Punktu. Nagłówek punktu jest samym wierzchołkiem piramidy argumentów. Powinien przedstawiać sedno argumentu w formie pędzla do tablicy, ale w jasny i, jeśli to możliwe, żywy sposób. Dobrze napisany nagłówek natychmiast informuje czytelnika, do czego zmierza autor.

Napisanie dobrego nagłówka nie jest łatwe; Jeśli jest zbyt długi lub rozwlekły, nagłówek nie może być łatwo zrozumiany. Z drugiej strony; jeśli koralik jest zbyt krótki, może być tak tajemniczy, że może w ogóle nie przekazać wiadomości.

Tylko środkowy kurs naprawdę zadziała. Nagłówek powinien być jak najkrótszy, ale wystarczająco długi, aby był całkowicie jasny.

Musi być interesujący i prowokujący oraz zawierać Argument Prawny, który odnosi się do faktów sprawy.

Opracowując Argument Prawny, najlepiej kierować się siłą, a nie słabością. Dlatego najpierw zaprezentuj najmocniejsze strony. Kolejność może być inna, gdy materiał tła niezbędny do zrozumienia punktów powinien, logicznie rzecz biorąc, być na pierwszym miejscu. Słabe punkty osłabiają mocne strony i powinny być umieszczone na końcu lub pominięte, w zależności od oceny pisarza.

W każdym punkcie autor musi splatać zasadę lub zasady prawa, na których się opiera, z faktami operacyjnymi, które odnoszą się do jego Argumentu.

Przypadki i autorytety, na które się powołano, muszą być cytowane i analizowane.

• Po pierwsze, przy cytowaniu i omawianiu przypadków zwykle najlepiej jest kierować się siłą, a nie stawiać najlepsze przypadki na pierwszym miejscu.
• Po drugie, przedstawiając sprawę, zwykle pożądane jest podsumowanie jej treści przed przejściem do jej szczegółów. W rzeczywistości całe pismo prawnicze jest łatwiej zrozumiałe, jeśli wniosek zostanie sformułowany przed przedstawieniem uzasadnienia.
• Po trzecie, przypadki powinny być przedstawione na tyle wyczerpująco, aby czytelnik nie miał poczucia, że aby je zrozumieć, musi przeczytać opinię. Skuteczne leczenie określa formę działania; istotne fakty, przebieg sprawy oraz jeden lub więcej trafnych cytatów. Ta wszechstronność nadaje sprawie bardziej solidny wygląd niż pobieżne streszczenie.
• Po czwarte, jeśli opinia zawiera szczególnie przekonujące sformułowanie, które może być bliskie sedna twojej sprawy, podkreśl je przez powtórzenie.

Często pożądana jest pewna ilość świadomego powtórzenia głównych punktów. W przeciwnym razie główny punkt może zostać przeoczony przez czytelnika. Koniec każdego Punktu powinien zawierać Wnioski podsumowujące główny Argument lub Argumenty przedstawione w Odprawie.

 

PODSUMOWANIE W SKRÓCIE

Podsumowania na końcu każdego punktu należy połączyć i sformułować we wniosku zawierającym kluczowe fakty, zasady prawa i żądaną modlitwę o ulgę: potwierdzenie, odwrócenie lub modyfikacja.

ARGUMENT USTNY

Sędzia Brennan powiedział:

„Argumenty ustne są absolutnie nieodzownym składnikiem rzecznictwa apelacyjnego. . . Często całe moje wyobrażenie o tym, o co chodzi w sprawie, krystalizuje się podczas ustnego argumentu. Dzieje się tak, mimo że przeczytałem wszystkie briefy przed argumentacją ustną; rzeczywiście, taka jest obecnie praktyka wszystkich członków Sądu Najwyższego…” Brennan, Broszura okolicznościowa Harvard Law School nr 9, 22-23 (1967).

Argument ustny nie wspiera sprawy klienta tylko dlatego, że jest ustny. Stanie przy mównicy i zwykłe mówienie (lub, co gorsza, czytanie) nie jest rodzajem rzecznictwa, o którym mówił sędzia Brennan.

Aby przyspieszyć sprawę, Argument ustny musi to zrobić. rzeczy, które ma robić. Jeśli tak nie jest, jest to nie tylko nieskuteczne w promowaniu sprawy klienta, ale równie dobrze może być szkodliwe.

Poniższa lista zawiera wiele podstawowych aspektów, a także praktyczne wskazówki, które składają się na skuteczną Argumentację:

1. l) DOKŁADNE PRZYGOTOWANIE: Pełnomocnik musi nie tylko znać swoją własną sprawę, ale także być przygotowanym do udzielenia odpowiedzi na każde pytanie dotyczące jakiegokolwiek problemu, który jest ściśle związany z jego sprawą; (2) POZYTYWNE PIERWSZE WRAŻENIE: Adwokat musi być schludnie ubrany i zachowywać się z szacunkiem, o czym świadczy przestrzeganie przez niego odpowiednich formalności i uprzejmości; (3) SKUTECZNE OTWARCIE: Otwarcie obrońcy musi mentalnie obudzić Sąd; (4) STRESZCZENIE SPRAWY: Pełnomocnik powinien wskazać Trybunałowi konkretną kwestię, do rozstrzygnięcia której jest wezwany; (5) STWIERDZENIE KARDYNALNYCH FAKTÓW: Przedstawienie faktów powinno ograniczać się do istotnych faktów. Adwokat musi przedstawić te fakty w jasny i skuteczny sposób; (6) ARGUMENT MUSI BYĆ KONKRETNY: Zasady prawa nie powinny być omawiane abstrakcyjnie, ale w odniesieniu do konkretnych faktów sprawy; (7) ARGUMENTY MUSZĄ WZMACNIAĆ ZAINTERESOWANIE: Prezentacja musi być ożywiona i entuzjastyczna. Musi wskazywać na szczerość celu i chęć pomocy Trybunałowi w osiągnięciu sprawiedliwego i właściwego wyniku; (8) Pełnomocnikowi nie wolno odwracać uwagi Trybunału irytującymi manierami, niepokojącymi gestami, czytaniem długich cytatów lub niepotrzebnym cytowaniem spraw; (9) Pełnomocnik musi być w stanie odpowiedzieć na pytania Trybunału w sposób kompetentny i prawniczy; oraz (10) Konkluzja musi być zwięzła i zwięzła oraz musi określać żądane zadośćuczynienie.

Przygotowanie

Każdy dobry prawnik procesowy wie, że wielka tajemnica bycia odnoszącym sukcesy prawnikiem procesowym nie leży w talencie do odgrywania ról na sali sądowej, zdolności do zadawania pytań krzyżowych itp., chociaż są to cenne talenty; wielką tajemnicą odnoszącego sukcesy prawnika procesowego jest odpowiednie przygotowanie. Nie w takim samym stopniu, ale w znacznym stopniu, ta sama tajemnica dotyczy ustnego argumentu w apelacji.

Orędownictwo ustne w apelacji wymaga pewnych talentów oraz wewnętrznej odporności i hartu ducha, które nie są wymagane w praktyce ogólnej, a nawet w praktyce procesowej w takim samym stopniu. Rzeczywiście, jest wielu prawników, którzy powinni poważnie rozważyć powierzenie komuś innemu rozpatrywania ich odwołań. Ale przygotowanie to wciąż wielka „tajna” broń. Każdy prawnik, który ma podstawowe kwalifikacje do występowania przed sądem apelacyjnym, poprawi jakość reprezentowania swojego klienta, jeśli poświęci czas potrzebny na odpowiednie przygotowanie swojego wystąpienia ustnego i poświęci ten czas na właściwy sposób przygotowania.

Prawo

Pierwszym i najbardziej oczywistym zadaniem w przygotowaniu do rozprawy ustnej jest opanowanie prawa sprawy poprzez dokładne przestudiowanie protokołów.

Kolejnym zadaniem jest zbadanie odpowiednich organów. Czyniąc to, przeczytaj uważnie władze po obu stronach sprawy. Częstym błędem adwokata jest „strusie” podejście do spraw zacytowanych przeciwko niemu. Ważne jest, aby zajmować się przypadkami, które ranią, a także tymi, które pomagają.

„Sherardyzuj” wszystkie przypadki po obu stronach, bez wyjątku. Sprawdź sekretariat sądu, w którym toczy się sprawa, w sprawie wszelkich powiązanych spraw, które zostały ostatnio rozstrzygnięte lub są rozpatrywane. Jeśli sprawy są ze sobą powiązane, uzyskaj protokoły z biura urzędnika lub radcy prawnego w danej sprawie.

Fakty

Przestudiuj protokół odwołania — Fakty dotyczące odwołania są zawarte w jednym i tylko jednym miejscu, a mianowicie w protokole. Nic nie zastąpi żmudnego czytania i ponownego czytania zeznań i badania eksponatów. Ten obszar przygotowania jest chyba najbardziej zaniedbywany przez adwokatów zajmujących się apelacjami.

Sędziowie apelacyjni, z którymi rozmawiał autor, jednogłośnie nalegają, aby obrońcy, którzy zamierzają argumentować apelację, zapoznali się z faktami zawartymi w protokole w takim stopniu, aby mogli w każdej chwili wskazać palcem dowolne zeznanie lub dowód w tym protokole ogłoszenie.

Zarys tematyczny — po przejściu przez żmudny proces zanurzenia się w swojej sprawie i dopracowania argumentu, potrzebujesz teraz krótkiego zarysu tematycznego swojego argumentu z krótkimi frazesami wybranymi przez ciebie osobiście, tak aby przypomnij sobie na pierwszy rzut oka całą treść Argumentu, który chcesz przedstawić w każdej kwestii. Powinny one być wydrukowane w dość dużym, bardzo czytelnym stylu na zwykłych białych kartkach papieru lub napisane bardzo dużymi znakami, z bardzo szerokimi marginesami po obu stronach oraz u góry i u dołu, z dużymi odstępami między tematami.

Ten konspekt powinien zawierać elementy umieszczone w taki sposób, aby były dość widoczne i dostępne, ale nie odwracały uwagi od treści samego konspektu.

Obsługa pytań

Odpowiadaj natychmiast – Odpowiadaj na pytania natychmiast, otwarcie i używaj ich jako młotów, którymi możesz pobić siłę swojego Argumentu. Zamiast postrzegać je jako przeszkodę lub opóźnienie w rozprawie, adwokat powinien, jak powiedział John W. Davis, „Radować się, gdy Sąd zadaje pytania”.

To Twoja bezcenna okazja, aby bezpośrednio zaangażować umysł sędziego, odkryć jego wątpliwości i zastrzeżenia, być może jego błędne wyobrażenia o faktach lub prawie, i zająć się nimi bezpośrednio i zdecydowanie, w czasie, gdy z pewnością będzie uważnie obserwował. Nigdy nie odkładaj odpowiedzi na pytanie z wyjaśnieniem, że przyjdziesz do niej później. Jak wielu sędziów apelacyjnych powiedziało adwokatom w takich okolicznościach: „Mecenasie, jesteś teraz na miejscu”.

Zamiast tego obróć pytanie na pozytywną korzyść, używając go do dalszego postępu argumentacji i pomocy w zadaniu perswazji.

Pamiętaj, że sędzia nie jest ani głupi, ani niedoświadczony. Pytanie zawsze będzie związane z problemem i będzie dotyczyło kluczowego punktu Argumentu.

Ponadto każdy Argument składa się z kilku powiązanych ze sobą punktów. Być może wybrałeś jedną sekwencję organizacji lub jedną metodę podejścia do wyjaśnienia swojego stanowiska, ale zawsze będą inne sposoby podejścia do tego samego pytania. Wykorzystaj pytanie zadane przez sędziego jako „przejście” do tej części Twojego Argumentu, której ono dotyczy.

Jeśli twój wywód jest logiczny i spójny, nie powinno być zbyt trudno rozpocząć go w dowolnym punkcie i przejść dalej, dodając niezbędne inne punkty i dojść do tego samego wniosku. Jeśli pytanie jest skierowane do Twojego Argumentu prawnego, a nie tylko do odniesienia do akt lub czegoś bardzo zwięzłego, zwykle nie jest możliwe udzielenie na nie odpowiedzi bez uwzględnienia innych wzajemnie powiązanych lub głównych przesłanek lub domniemań, które są częścią Twojego Argumentu w tej kwestii.

Tam, gdzie to możliwe, wykorzystaj tę okazję, aby utrwalić tę konkretną część Argumentu podniesioną w pytaniu. Może to nie być w kolejności, w jakiej planowałeś to omówić, ale mimo to zakryj to całkowicie i całkowicie, a następnie uznaj, że to koniec.

W ten sposób odpowiadanie na pytania wcale nie jest czasem „straconym”. Jest to bardzo cenny czas spędzony na omówieniu części Argumentu, który i tak zamierzałeś omówić, ale omówisz go w sposób, który prawdopodobnie będzie znacznie bardziej efektywny.

 

WNIOSEK

Każda część Sprawozdania powinna zostać wykorzystana do przekonania Sądu do Twojego stanowiska. Należy to zrobić za pomocą najkrótszych, najbardziej zwięzłych i przejrzystych zeszytów. Zawsze należy brać pod uwagę obciążenie pracą Sądu oraz cel polegający na zwróceniu uwagi Sądu na to, co Twoim zdaniem jest ważne dla wygrania apelacji – poprzez jasne i zwięzłe, krótkie i skuteczne Argumenty ustne.